国 际 法
襄樊学院
主 讲 人：
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政法系
袁岳霞
第一章 国际法导论
学习目的和要求：
本章的学习目的掌握国际法的基本理论知识，为更好的学习下面的各部门法打下理论基底。要求熟记国际法的概念、性质、特点、渊源，了解国际法发展的历史背景和编纂情况。
重点和难点：
国际法的定义，国际法的渊源与《国际法院规约》第38条；国际法与国内法它们之间
的不同与联系。
第一节 国际法的名称与定义
一、国际法的名称和定义 (一)定义：
在国际交往中形成的，用以调整国际关系（主要是国家间关系）的，有法律约束力的原则、规则和制度的总体。
分析含义，主要表现在以下三个方面：
1、——是国际社会各成员所公认的，不是经由一个超国家的世界立法机关产生的； 2、——是以国际关系为其调整对象，主要是调整国家间的各种权利义务关系； 3、——由对国际社会成员具有约束力的各种行为规范组成，是法的一个独立体系。
与国内法相对照，其不属于任何法律部门（如刑法、民法、行政法等） 在了解国际法的含义之后，我们来了解一下为什么称之为国际法？
（二）名称的来源：
国际法最早在西方文献中出现采用的是拉丁文“jus gentium”
共经历了三个阶段： 1） 17世纪以前
古罗马→市民法（jus civile） 即罗马国内法（罗马公民）
↘万民法 (jus gentium ) 即外国人，外国人与罗马公民之间
2） 17世纪
1625年 “国际法之父”荷兰学者 格老秀斯（1583-1645）在《战争与和平法》一书中用“万民法”来称呼调整国家间关系的法。
1680年 牛津大学教授 苏支称之为“国家间的法”（law of nations） 3)18世纪末
英国哲学家、法学家 边沁（1748-1832）在《道德和立法原则诸论》中首次使用“国际法”（International Law）
为与国家私法相区别，人们现在也习惯称之为“国际公法”（PIL）. 联系案例讲一下国际私法和国际公法的区别与联系。
如：一个法国公民居住在瑞士，死在奥地利且留有遗产（动产和不动产），适用的是国内法解决。P4(梁)
二、国际法的特征
国际法是法律，因为它具有阶级性、规范性和强制性这些一切法律所具有的共性。但是国际法又区别国内法，有其自己的特性。
（一）国际法的主体主要是国家 P12(梁)
国家享有主权，这就决定了国际法是平等者之间的法律。还有类似国家的政治实体（民族解放组织），还有类似国家组成的国际组织也都是国际法的主体。
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只规定国家的权利和义务，如：侨民待遇，外交豁免也只能通过缔约国发生关系。国际法在国内有效，只是一种国内立法的转化；而国内法的主体主要是自然人、法人，但其不是国际法主体。
（二）国际法是国家以协议的方式来制订的。
国际社会并没有一个统一的最高立法机关来制定法律，那么国际法则是在国际社会平等成员的各国，在相互的协议的基础上形成的。也就是我们经常所说的缔结条约。除此之外，还有一部分国际习
惯法，也必须有主权国家明示或默示的同意才能生效。（反复实践、适用才为各国承认） （三）国际法是国家间的法律。
其调整对象是广义的包括主权国家之间，国家与国际组织之间以及国际组织之间的各种关系。既不是国家之上，也不是国家之内。
国际法不调整各国内部发生的关系。（这是国内法的调整范围，自然人与法人之间及其与国家之
间的关系）
（四）国际法的实施主要是依靠国际法主体自身的行动。 P12（梁）
“宝塔式” “平行式”
国内社会的纵向分权 国际社会的横向分权
国际社会没有一个最高的立法机构来制定法律，没有一个司法机关来适用、解释法律，也没有一个行政机关来执行法律，过去的国际联盟和现在的联合国都设有国际法院，但对当事国都不能像国内法院对当事人那样采取强制管辖权。从实质上讲，任何国家都不得被强制诉讼，各诉讼国的自愿是国际法院受理案件的基础。
国家既是国际法的制定者，又是国际法的解释、执行者。
综上可见：国际法是一种以主权者“平等协作”为条件的法律体系，是一种国家之间的法律体系。通常国际法被称为“弱法”（weak law）。
三、国际法的效力根据 P6-7（王）
含义：指国际法根据什么对国家发生法律效力的问题。 即国际法根据什么而对各国具有拘束力？ 这是国际法理论中的一个相当重要的问题，由于对此问题诸法学家观点认识不同，从而产生了各种不同的国际法学派，大体分为三个学派： 自然法学派、实在法学派、格老秀斯学派 （一） 自然法学派 P5-6（自考）
盛行于17-18世纪的欧洲 代表人物：西班牙——维多利亚、苏亚利兹（最早） 主要代表人物：（德）自然法、国际法教授 普芬道夫 ?“自然理性在所有国之间建立的法” 观点：国际法是自然法的一部分，国际法之所以有效力，是因为国际法以自然法为根据，而自然法则是指人类的良知、理性和法律意识等。
缺点：缺乏确定性，脱离实际，比较抽象，理解不同容易引起混乱。
如：外交使节享有特权和豁免，是自然法赋予的。
到19世纪，随着国家兴起，国际社会的发展，自然法学派遭到更多抨击，与其相对立的实在法学派兴起，取而代之，但一战后，自然法学派又出现复兴的趋势。出现了所谓的新自然法学派：即“社会连带法学派”和“规范法学派” 社会连带法学派： 代表人物：狄骥（法）、庞德（美）
观点：国际法的根据是社会连带关系的事实，并由统治阶级把这种连带关系的事实制成条约或法律的形式，于是“各民族的法律良知”成了国际法的惟一根据。
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规范法学派： 代表人物：凯尔逊（美籍奥） “新自然法学派”
观点：一切法律规则的效力都出自上一级的法律，全部法律可归纳为一个体系，国际法为最上级。每一规则的效力渊源于上一级规则，最后溯源至国际法即“最高规范”（这个规范的效力根据正是所谓的“正义感”和“法律良知”），这个最高规范是惟一的法理依据。 因为上述内容完全抽掉了法律的社会内容，成为一些抽象的概念，把法律变成一种与社会现实无关的“纯粹的法律规范”，他们当然找不到国际法的效力真正的根据，最终又回到旧自然法学派的“良知”、“理性”这些理论上来。 （二） 实在法学派
19世纪取代自然法学派，在西方法学界占据优势地位。 代表人物：宾刻舒克（荷）最早 主要代表人物：英国—边沁、奥斯汀
观点：国际法的效力根据不是抽象的“人类理性”，而是现实的“国家意志”，国家意志表现为习惯和条约，并主张“公认”是国际法的惟一基础。即某个原则在列为国际法规范之前，必须先证明它确实为各国公认。
一战以前，许多国际法学者都属于这一派，如（英）奥本海，但他们对共同意志没有作出具体解释，使
“共同意志”成为一个抽象概念。因此，对“共同意志”可以作出不同解释，甚至把强迫弱小国家在不平等条约上签字，也视为“同意”的表现，这显然违背了现代国际法的基本原则。
在与新自然法学派兴起的同时，也出现了新现实主义学派，即“权力政治学说”和“政策定向说”。
“权力政治学说”：国际政治支配着国际法，而国际政治的核心是国家权力。他们认为“势力均衡”是国际法存在的基础，是国际法效力的根据。 “政策定向说”：权力是国际政治和国际法的核心，权力表现为政策，国际法的效力根据取决于国家对外政策。 （政策是政治的根本，决策是权力的核心）
（三）格老秀斯学派
这个学派介于自然法学派和实在法学派之间，因此又称之为“折衷法学派”。 格老秀斯：认为国际法的效力根据是自然人和国家意志的合一，国际法对国家具有拘束力，一部分是基于自然法和理性，另一部分是基于各国的同意。 主要代表人物；沃尔夫（德）、瓦特尔（瑞士） 观点：自然法是国际法的基础，是拘束国家的最高法律，自然理性是检验国家行为的标准；但又认为国家的共同同意也是国际法效力的根据。
以上各学派都未能正确说明国际法的效力根据。那么国际法的效力根据到底是什么？ 我们认为，国际法的效力根据应该是国家之间的协议。P8（自） 原因有三：
（一）国际法是国家之间的法律，国家是国际法的制定者，只有国家之间达成协议，才对各国具有拘束力；
（二）国际法是各国必须和应该遵守的具有法律约束力的规范； （三）各国之间的协议是各国强制执行国际法的根据。（这是与国际道德、国际礼让的根本区
别所在）
但国家意志不是某国意志，而是各国意志；也非各国“共同意志”，而是各国在合作和斗争的交往过程中形成的“协调意志”；是国家之间斗争与合作关系发展的产物。
实际上，国际法的作用就在于维护和促进国际之间的正常往来。从这个角度上来讲，国际法是和平共处的法律，是相互依赖的法律。 如：《联合国宪章》《海洋法公约》
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