2016年钟秀勇民法模拟题(钟秀勇2016年4月10日) 下载本文

向,警告乙不要多管闲事。生活拮据的乙遂以甲的名义向不知情的丙借款5000元,送甲父住院治疗,借款全部用于支付住院费。后丙请求甲还款被拒,丙于是请求乙返还借款。对于乙、丙享有的权利,下列表述正确的是:( ) A.丙有权依据借款合同请求甲返还5000元

B.丙有权请求乙对自己遭受的5000元损失承担赔偿责任 C.乙有权依据无因管理请求甲向自己补偿5000元 D.乙有权依据不当得利请求甲向自己返还5000元 【答案】BC

【考点】无权代理、无因管理、不当得利

【解析】①原则上,管理人“违反本人明示或者可得推知的意思”实施管理行为,系不正当无因管理,不能自动发生无因管理之债。本题属于例外之一,乙虽违反甲明示的意思实施无因管理,但系出于“替甲尽法定抚养义务”,故仍成立正当无因管理,自动在甲、乙间成立无因管理之债。②乙实施无因管理之时,还实施了无权代理行为。无权代理对无因管理的成立不生影响。故C选项正确。不过,乙擅自以甲的名义向丙借款5000元的行为系无权代理,根据《合同法》第48条,甲、丙借款合同效力待定,自被代理人甲拒绝追认时,转化为确定无效的合同。故A选项错误。根据理论通说,丙有权请求实施无权代理的乙承担损害赔偿责任(类推适用“缔约过失责任”)。故B正确。③甲因乙实施无因管理获得5000元的利益(表现为甲的财产消极增加),乙也因此遭受了损失,但甲系因无因管理之债获得该利益,“具有法律上的原因”,不成立不当得利之债。故D选项错误。

14.甲、乙为邻居,时常协助。乙外出期间,台风来袭,甲为避免乙的房屋受损对其进行加固处理花费1000元。但台风过后房屋依然受损严重。乙回家后,甲请求乙支付费用,乙表示已于外出前将房屋转让给丙 ,并办理了过户。甲便向丙请求支付费用,丙以“台风过后房屋仍然受损”为由拒绝支付。对此,下列表述中哪些是错误的?( ) A. 甲、乙间成立无因管理之债,应由乙负担1000元 B. 甲、丙间成立无因管理之债,应由丙负担1000元

C. 甲、乙间以及甲、丙间均不构成无因管理,应由甲自己承担1000元 D. 甲、乙间以及甲、丙间均构成无因管理,应由乙、丙共同承担1000元 【答案】ACD

【考点】无因管理

【解析】①根据民法理论,无因管理之债的构成要件为:第一,为他人管理事务;第二,具有为他人管理的意思;第三,无法定或者约定的义务。无因管理之债的成立,要求本人特定,但是,不要求管理人在实施无因管理之时知道具体的本人,管理人对本人发生错误,仍不妨与真正的本人成立无因管理之债。本题中,乙虽对本人发生错误,但仍不妨碍与真正的本人丙成立无因管理之债。A选项错误、B选项正确、D选项错误。②无因管理制度的规范目的重在管理事务本身,只要管理人尽到了善良管理人的注意义务,管理目的是否达到,对无因管理之债的成立不生影响。因此,丙不得以“台风过后房屋仍然受损”为由拒绝支付乙因无因管理指出的费用,C选项错误。

15.甲在马路上割腕自杀,路人乙以为甲是赵某的妻子,将甲送往医院。乙又以赵某的名义向丙借钱3000元用于为甲办理入院手续。后,丙请求赵某返还3000元,赵某指出,甲系钱某的妻子,甲因与钱某感情不和才自杀的,赵某拒绝了丙的还款请求。对此,下列表述正确的是哪一个?( )

A.丙有权请求赵某返还3000元借款

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B.丙有权请求乙返还3000元借款

C.乙无权请求钱某补偿3000元借款,因乙的行为有违钱某的意思 D.乙无权请求钱某补偿3000元借款,因乙的行为有违甲的意思 【答案】B

【考点】无权代理、无因管理

【解析】①《民法通则》第66条规定:“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任。未经追认的行为,由行为人承担民事责任。”乙以赵某的名义向丙所借3000元构成无权代理,被代理人赵某拒绝追认,该借款合同无效,丙无权请求赵某返还。丙只能请求无权代理人乙承担赔偿责任。故A选项错误;B选项正确。②只有正当无因管理才能自动产生无因管理之债。正当无因管理的构成要件有四:第一,管理他人事物;第二,具有管理的意思;第三,管理人就事物的管理无约定或者法定义务;第四,事物的管理有利于本人,且不违反本人明示或者可得推知的意思。③管理人对事物的管理若违反本人明示或者可得推知的意思,不构成正当无因管理。但有三个例外。在下列三种情形,管理人的管理行为虽违反本人明示的意思,仍不影响正当无因管理的成立:第一,为本人尽公益上的义务;第二,为本人尽法定扶养义务;第三,本人明示的意识有违善良风俗。④乙在实施无因管理之时,虽对本人发生误认,仍不妨碍和真正的本人钱某夫妇成立正当无因管理之债。乙实施的无权代理行为对无因管理的成立不生影响。乙的管理行为虽有违钱某、甲的意思,但乙的管理行为系替钱某尽法定抚养义务,甲明示的意思有违善良风俗。故乙与钱某、乙与甲之间均成立正当无因管理之债,乙有权请求钱某或者甲补偿所借3000元。故C选项错误;D选项错误。

16.下列四种情形中,不能在甲、乙之间成立无因管理之债的是哪一种? A.甲搭乘乙的便车时,乙因过错撞伤丙,甲将丙送医院并垫付3000元医疗费 B.因恐伤及过路行人,甲花费5000元加固乙明确表示无意维修的乙家的围墙 C.明知乙拒绝赡养父母,甲花万余元为邻居乙的父亲治病 D.因乙被丙欺负,替乙打架报仇时,甲被丙打成重伤 【答案】D

【考点】无因管理

【解析】①A选项中,甲的行为可在甲、丙间成立无因管理之债,亦可在甲、乙间成立无因管理之债。故A选项不当选。②B选项中,甲虽违反乙明示的意思,但系替乙尽公益上的义务,可在甲、乙间成立无因管理。故B选项不当选。③C选项中,甲虽违反乙明示的意思,但系替乙仅法定抚养义务,可在甲、乙间成立无因管理。故C选项不当选。④D选项中,甲的管理行为系违法行为,甲、乙间不成立无因管理。故D选项当选。

第三章 不当得利

17.下列情形,乙对甲负担不当得利返还义务的是:( )

A.冬夜,甲遗失100元大钞,丙拾得后,以自己的名义赠与给在天桥上行乞的乙 B.秋日,丙欠乙麦500斤,甲误记欠丙麦500斤,经丙指示,甲向乙交付麦500斤 C.夏至,在大排档吃烧烤时,乙误将甲点的冰啤酒当做自己的饮用

D.春分,甲请人播种玉米,来人误将甲的邻居乙预备播种大蒜的土地播种玉米 【答案】C

【考点】不当得利

【解析】①关于A选项。货币适用“占有即所有规则”,丙拾得并占有甲遗失的100元

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钞票时,丙成为钞票所有权人,丙以其清偿对乙的债务时,系有权处分,清偿有效,乙因受领清偿取得这100万元,“具有法律上的原因”,乙对谁都不成立不当得利之债。丙对甲成立不当得利之债,但乙对甲不成立不当得利之债。故A选项不当选。②关于B选项。甲受丙的指示,向乙交付麦子500斤,属于“缩短给付”,在法律上必须看成是,“在同一个法学上的瞬间,甲向丙交付麦子500斤,丙向乙交付麦子500斤”。乙因受领清偿取得这500斤麦子,“具有法律上的原因”,甲、乙间不成立不当得利之债。是甲、丙间成立不当得利之债。③关于C选项。乙误将甲的啤酒饮用,乙因此获得利益(表现为财产消极增加),成立不当得利。故C选项当选。④关于D选项。乙因甲的行为获得利益,但该利益对乙无意义,属于“强迫得利”,乙无须对甲承担返还不当得利的义务。故D选项不当选。

18.下列各情形中,甲有权对乙主张不当得利返还的是哪一个?( )

A.甲请人耕田,耕田者误将甲的邻居乙的土地耕作,而乙预计10天后在该土地上盖房 B.甲依合同须向丙支付10万元,丙依合同需向乙支付10万元。后甲受丙的指示向乙的账户汇款10万元,汇毕,甲发现自己和丙的合同无效

C.甲饲养的一只羊混入乙的羊群,乙将该羊当作己有宰杀并消费

D.甲在蛋糕店花500元定制一个生日蛋糕,并托蛋糕店送给丙。蛋糕店误将蛋糕送给同名同姓的乙(乙与丙同一天过生日,住一栋宿舍楼),乙(无消费蛋糕的经济能力与计划)误以为蛋糕系送给自己的而消费 【答案】C

【考点】不当得利

【解析】①A选项中,甲、乙间成立支付费用性不当得利,但是,乙的得利属于强迫得利,排除甲的不当得利返还请求权。故A选项不当选。②B选项中,虽然事实上是甲向乙支付了10万元,但在法律关系上,须认定甲向丙支付了10万元,同时,丙向乙支付了10万元,甲、乙间不存在给付关系。所以,若甲、丙间合同无效,甲只能向丙请求返还不当得利,不得请求乙返还不当得利。故B选项不当选。③C选项中,乙宰杀甲的羊之后,羊虽然不存在了,但乙的财产因此消极增加,构成不当得利,甲有权对乙主张不当得利返还。故C选项当选。④D选项中,乙虽误食甲的蛋糕,但因为乙不具有消费蛋糕的经济能力与计划,不能认定乙获有利益,不能认定乙的财产消极增加。所以,不符合不当得利的构成要件。D选项不当选。

19.下列哪一情形,甲有权对乙主张不当得利返还?( )

A. 甲的雇工误将乙的土地当成甲的土地种植了玉米,而乙预定三天后在该土地上盖房 B. 甲向乙支付赌债50万元

C. 甲将房屋出租给乙,月租金1000元,乙未经甲同意将房屋转租给丙,月租金1500元

D. 甲影院放映电影Titanic时,乙逃票观看了电影 【答案】D

【考点】不当得利

【解析】①A选项中,乙的得利属于强迫得利。A选项不当选。②因不法原因而给付的,排除受害人的不当得利请求权,故B选项不当选。③C选项中,由于甲、乙间存在有效的租赁合同,乙作为承租人,在租赁期间对租赁物享有收益权能,根据《合同法》第225条,乙非法转租取得的租金对甲不构成不当得利。C选项不当选。④D选项中,乙的财产消极增加,甲、乙成立不当得利。D选项当选。

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20.下列行为或者事件中,甲对乙享有不当得利返还请求权的的是哪一项?( ) A.甲的孩子被乙绑架,甲不愿报警,按照乙的指示支付赎金100万元,乙如约释放甲的孩子;后乙在另一起绑架案中落网。

B.甲年幼时被他人收养,甲成年后误以为对生父负有抚养义务,按月支付生父乙生活费500元,十年后乙死亡时将自己的财产全部遗赠给好友丁

C.甲自愿提前三个月对乙清偿金钱债务5000万元,因考虑不周致使甲的流动资金不足,经营失序

D.甲投资5000万元在A小区建成高级小学后,A小区业主乙的房屋价值由原来的50万元上涨到70万元 【答案】A

【考点】不当得利

【解析】①对于给付型不当得利,若因不法原因而给付,则排除受损人的不当得利返还请求权。但是,不法原因仅在受领一方存在时,仍按不当得利处理。甲因孩子被绑架支付赎金100万元属于因不法原因而给付,其不法原因仅在受益一方存在。故甲对乙享有不当得利返还请求权,A选项正确。 ②对于给付型不当得利,若受损人因履行道德义务而给付,则排除受损人的不当得利返还请求权。B选项中甲属于因履行道德义务而为给付,故B选项错误。③给付型不当得利,若属于债务人提前清偿债务,排除受损人的不当得利返还请求权。C选项属于清偿未到期的债务。故C选项错误。④D选项中小区业主乙虽然因房屋价格上涨受有利益,但并未因此给甲造成损失,业主乙所受利益属于反射利益,不符合不当得利的构成要件。故 D选项错误。

21.甲将相机(市场价10万元)交给乙保管。丙出价12万元购买该相机,乙觉得机会难得,很合算,就以自己的名义将相机以12万元的价格出卖给不知情的丙,并交付。对此,下列表述正确的是:

A. 若甲对乙主张不当得利返还,可请求乙返还不当得利10万元 B. 若甲对乙主张不当得利返还,可请求乙返还不当得利12万元 C. 若甲对乙主张无因管理,可请求乙交付出售所得的12万元

D. 若甲对乙主张无因管理,乙有权请求甲补偿自己因此支出的必要费用 【答案】ACD

【考点】不当得利;不正无因管理 【解析】①不当得利制度的规范功能在于去除没有法律原因的得利,而不在于损害赔偿。所以,若主张不当得利返还,其返还范围是:若得利大于损失,以损失为准;若得利小于损失,以得利为准。本题中,乙的得利大于甲的损失,若甲对乙主张不当得利返还,应以甲的得利为准。故A选项正确;B选项错误。②乙的行为构成不真正无因管理。若甲对乙主张无因管理的效果,则在甲、乙间产生无因管理之债,甲有权请求乙返还因管理区取得的利益,但甲负有在所受利益范围内补偿乙支出的必要费用、遭受的损失、负担的债务的义务。故C选项正确;D选项正确。

22.下列四种情形中,甲无权请求乙返还不当得利的有哪些? A.甲明知已还借乙的5000元,又向索债的乙支付了5000元

B.甲年幼时被人收养,甲成年后误以为对生父有抚养义务,按月支付给生父1000元 C.甲请人耕田,耕田者误将邻居乙的土地耕作,而乙预计10天后在该土地上盖房

D.甲依合同须向丙支付10万元,丙依合同(合同有效)须向乙支付10万元,后甲受丙指示向乙的账户汇款10万元。汇毕,甲发现甲、丙的合同无效

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