法理学笔记

自由的同时也是在某种程度上的限制（其他人）自由。后来自由主义

者又“偷偷地”把财产权也塞进来了，算成了基本权利。另外在英美

法中，财产不仅指物质财产，人的身体等也是 property。于是生命、

自由、财产就成了天赋的、不可转让的权利。因此，一个国家要保护

个人的基本权利，法治就成了必要。

分支发展

以上这些基本论点的展开，在后来又形成了种种其他观点，甚至 是彼此不相融合、彼此对立的观点，但是都在自由主义的名下。“历

史就是这样可笑”。我们总是假定任何东西都是在出生的时候是最纯 洁的，很多时候就是在后面的不断丰富中才变得饱满起来，才更加适

应社会生活。

1、个人主义

既然假设人的欲望是不同的，每个人都追求自己的爱好，那么个

人主义就成了必然。即使所有的人都追求“幸福”，“幸福”对于每

个人也是不相同的。“‘道可道，非常道’啊！我不是在和你讲哲学，

千万不要以为他们由于有同一个概念就都是一样的”。欲望具有同等

价值，或者说我们没有办法判断谁的欲求更高尚或者低贱。因此，看

黄碟和作科研是一样的，你喜欢就好；即使不一样也是“你觉得”不

一样。我们北大的同学很容易有一种小资的情调，以为什么东西就是

高雅的，什么东西就是低俗的，其实都是一样的。自由主义和个人主

义几乎是同义词。

2、多元主义

29 / 122

法理学笔记

如果一个社会无法对所有人的偏好都予以满足，那么就必然导致

多元主义。不管大家干什么，都是 addiction 嘛，有什么区别？又能

否以对社会有贡献为标准？法西斯科学家研究的都是杀人武器，还不

如去自己看看黄碟。自由主义之下的多元主义（不是极端多元主义）

要求不能损害他人自由，必须和他人兼容。 现实生活中人与人就是

有差别的，一样的社会生活对有些弱势群

体就是不利的。甚至不是弱势群体，仅仅因为某种社会习惯，某个群 体就会受到不利影响。比如这个右手的社会就很不利于左撇子的生 活。如果保证每个人的自由都和别人无差别，那就应该重点保护这些 群体，保证这些不太有利的个体获得和别人一样的权利。这就是福利 自由主义/新自由主义……甚至是社会主义。今天美国的大多数自由 主义就是新自由主义，北欧的社会主义也从此而来。

3、保守的自由主义

如果把国家界定为仅仅保护个人的基本权利，那就是古典的自由

主义……哎呀咱们先休息一会儿吧。

按照自由主义的观点，陈冠希、阿娇、张柏之就是没有责任的， 应当负责的是上传照片的人。成年男子意味着理性，也正因此把女性

（容易受感情支配）排除在外……保守主义和古典自由主义密切相 连，要保护每个人和别人（老人、妇女、儿童、前人、后人……）的

自由相兼容，使自由成为所有人的自由，所以就推导出了保守主义，

让国家维护所有人的偏好。自由主义不相信某个具体的人的自由。苏

力比较倾向于这种保守的自由主义。这也是法律的保守性的来源。

30 / 122

法理学笔记

4、政治自由主义

还有一种观点：如果大家的观点不一样，差别很大，那就是政治

自由主义（罗豪才的观点），寻找不同观点中重叠的部分，把制度就

建立在这些重叠的共识中，比如“不能杀人”“做人要诚实”等等，

把制度建立在“核心价值”之上。现代的中国法理学要找的就是中国

的核心价值。要区分个人的立场和公共的立场。

为了实现自由主义的理念，法治就成了一种必然的、不可缺少的

部分。社会再多元，也不能依照某些人的极端主张，比如“骗人比诚

实好”。法治就是要寻求一种制度来保障大家的共识。

5、自由主义的法治观

自由主义由此体现为具体的法律制度。比如普遍的公民权，“成

年男子”享有选举权，后来女性也加入了；后来“成年”从三十岁降 到了“十八岁”；后来又取消了财产限制（开始认为穷人容易贿选）……

宪法保证公民的基本权利（其实对于基本权利的界定也有争议，最核 心的基本权利就是自由财产生命），为了防止国家的权力太大，实行

代议制民主（以防止直接民主的波动性）。再比如，三权分立、司法

独立、司法审查、言论自由（同样也有限制，“clear and present

danger”）、信仰自由（但是只是信仰，不能影响别人的自由，那种

以大规模的行动影响别人利益的信仰会被界定为邪教）、政教分离、

保护私有财产、契约自由……无论是政府还是舆论，都不应该限制那

些只关系自己的言行，甚至只要是一种言行对外界没有明显的、可以

察觉的伤害，就不应该干涉（参考阅读：洛克《论自由》）。

31 / 122

法理学笔记

但是这里面有一个问题：什么叫“关系自己，不影响别人”？你

陈冠希和阿娇……伤害了多少粉丝的心？……这些界限是很难很难

很难确定的。这时一个非常麻烦的事情。所谓的界限“不能明显察觉

到”，还是相当模糊的。“虽然我自己觉得（艳照）很恶心，我个人 不喜欢，但是从自由主义的角度出发，这些都是没有错的。”

6、自由主义经济学

自由主义不仅是政治哲学，还是经济哲学。每个人都有权利按照 自己喜欢的方式支配自己的财产，这样可以增加一个国家的整体财 富，有利于整个社会。最典型的例子就是中国的改革开放，搞活市场 经济。你们现在觉得国家分配工作好，可见你们不是追求绝对的自由。

“国家把你分配到哪里，你就去做一个螺丝钉，闪闪发光去吧！”虽

然有些人财富增长得快，有些人增加得慢，但确实是所有人的财富都

在增加。“我买一个保捷时|||……”自由主义鼓励每个人朝着自己

喜欢的方向发展。

7、自由主义的人生哲学

自由主义同时还削弱了家庭、社区、宗教对于个人的约束。因为

自由主义强调的是个体的权利，所以父母、宗教、社区……都无权干 涉我的自由，“我喜欢！”也因此保护了很多个人的权利——甚至是 不被社会多数所喜欢的权利。比如同性恋。在美国的神学院里面，70%

都是同性恋，很大程度上是由于社会压力逼迫的。

个人主义理想的概括：希望自己不同，希望自己独特，希望按照

自己的方向走路，希望试验，喜欢游荡，希望不被人打扰，希望不卷

32 / 122