上海何李律师 房地产企业法律风险防范

鉴于房地产纠纷基本上属于法定争议,故建议开发商在遇到纠纷时,先与对方协商,争取以和解的方式自行解决争议;协商不成时,可以主动到建设、房地产主管部门或消费者协会、当地乡街人民调解委员会、律师事务所进行调解解决;在调解不成时引导对方按照合同的约定到人民法院或仲裁机构进行裁决,尽量避免通过混乱而无序的信访途径,以减轻对房地产企业的社会负面影响和避免陷入无尽的上访投诉应对事宜之中。

不论是信访还是其他法定渠道,其纠纷诱发的起因均来源于当事人的投诉,而“反投诉”应当成为开发商保护自己利益,抗衡对方投诉成功的利器。“反投诉”就是反驳、反击或防止对方提出的投诉事由,不让对方投诉部分或全部成功并争取成功向对方提出“反请求”的投诉应对策略。其基本策略是通过设立限制投诉途径及事项的合同内容、建立投诉风险预警体系、自己严格履行法定及合同义务、及时而全面地收集证据、必要时先行提出投诉请求等。其基本目的是以事实为根据,以法律规定和合同约定为准绳,来抗辩、拒绝对方不合理的投诉请求或投诉请求中的不合理部分,在类似“拉据战”的投诉处理过程中来否定对方的投诉请求,发现“反投诉”对方的理由,争取处理机关的同情和支持,扭转被投诉的被动局面,最终减少和防止开发商或有损失的发生。

下面,针对开发商在不同的开发阶段与不同的对方当事人可能发生的投诉纠纷,从防止对方提出投诉和反击、抗辩对方的投诉请求两个方面,介绍几种常用的“反投诉”法律策略: 对建筑商的“反投诉”策略。

①对工程质量提出“反投诉”。除开发商自己承担因设计所造成的质量问题外,其他质量问题基本上属于建筑商的质量责任范围,都可以发现“反投诉”的线索。

②对工期延误提出“反投诉”。一般根据法律规定和双方约定,建筑商应当在规定的工期内完成工程的施工任务,如果出现延误可以提出“反投诉”请求。与质量问题一样,这里,开发商除了要求建筑商承担法定或约定违约金外,还可在不能主张违约金或违约金不足以弥补开发商因此造成的损失的情况下,要求建筑商赔偿延期完工给开发商造成的直接和间接经济损失。

对购房人的“反投诉”策略。

①加大对售楼人员的合同法律培训。告诫你的售楼人员在售楼时,在宣传介绍楼盘情况和签订合同时,要做到起码的“诚信”要求,实事求是,谨言慎行,不要轻率、轻易对购房人作出难以兑现的承诺。同时售楼合同要规范、合法,并做好合同履行过程中法定及约定的通知、说明等协助义务,以便主张相应的免责理由。

②对楼房面积投诉的应对措施。可从对方委托的测量机构的适格性、合法性,来质疑其结论的权威性、合法性及计算方法的准确性。

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③对楼房质量投诉的应对措施。在主体结构方面可在合同中明确约定是结构类型;在对方提出验收后的楼房质量问题后,可提交单位及综合工程竣工验收报告或验收备案表进行抗辨;在对方对楼房质量申请重新检验时,可先否定重新检验的必要性,再要求共同选定检验机构,再审查检验机构的适格性及检验程序、结论的合法性。

④对逾期交房投诉的应对措施。可以作如下抗辩:不可抗力、约定的抗辨理由、法定的先予履行或同时履行抗辨权。

⑤对小区的相邻环境投诉的应对措施:房产商可以已经提交符合合同约定要求及与模型展示的公共环境相符的楼房来主张合同义务的全面正确履行;以相邻环境问题属相邻侵权或相邻防免问题来引导对方向实际侵权人主张权利。

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